Il potere costituente è il potere posseduto da un certo popolo di costituirsi in Stato. In questo modo, potendo adottare liberamente le leggi e l'organizzazione politica che più gli si addice.
Quando i cittadini di un determinato territorio si organizzano, e sono dotati degli strumenti necessari per costituire un nuovo Stato o una sua nuova riformulazione, come avviene nelle transizioni democratiche, chiamiamo potere costituente la capacità che questi popoli hanno di compiere tutto Questo.
Poiché la titolarità di questo potere appartiene ai cittadini, parleremo di potere costituente solo nel caso in cui si parli di democrazie. Anche se, in seguito, la qualità dello stesso è carente.
Nei casi in cui il cambio di regime è stato promosso in modo violento, soprattutto attraverso colpi di Stato, la cui volontà è quella dei militari o del leader del golpe, non si può parlare di potere costituente. Ebbene, non soddisfa i requisiti necessari per essere considerato tale.
Origine del potere costituente
Il potere costituente è stato teorizzato da numerosi autori, dai filosofi ai giuristi.
Tra questi, il filosofo politico Carl Schmitt, noto per appartenere al partito nazista (anche se poi perseguitato) e per aver sviluppato numerosi concetti e teorie in ambito politico.
Ma colui che per primo ha coniato questo termine è stato Emmanuel Sieyès, teorico della Rivoluzione francese. Per l'autore, questo potere poneva fine all'Antico Regime, conferendo potere a tutto il popolo francese, che sarebbe stato incaricato dell'approvazione e della diffusione della nuova Costituzione e del nuovo Stato sorto dopo la Rivoluzione.
Caratteristiche del potere costituente
Secondo il professore di diritto Patrocinio Correa, sono sette le caratteristiche del potere costituente:
- Originale: È lui che avvia il nuovo processo, sia legislativo che politico. Essendo la prima forza, non deriva da nessuna precedente, e ha in mano la stesura e l'approvazione della nuova Costituzione.
- PermanenteSebbene la Costituzione sia approvata, questo potere rimane di proprietà popolare, attivandosi quando si verificano le circostanze.
- Unico e indivisibile: Le persone che costituiscono una nazione non possono essere divise. È unico, poiché appartiene a tutti i cittadini.
- Efficace: La legittimità che la Costituzione emersa sostiene è tale da essere obbligatoria per tutti gli individui. Garantito dai tribunali.
- non trasferibile: Solo le cariche elette dai cittadini esercitano, temporaneamente, l'esercizio del potere. Ma, una volta terminato il loro mandato, tornano ad essere parte comune del popolo.
- Inalienabile: Non può essere alienato. In caso di colpo di stato, il nuovo sovrano non lo avrebbe trattenuto, ma sarebbe scomparso. Così come la legislazione che l'ha accompagnata.
- Imprescrittibile: Sebbene abbia svolto la sua funzione, non è deperibile. Se necessario verrà riattivato.
Il processo costitutivo
Il potere costituente è l'elemento principale che opera all'interno di un processo, il processo costituente. E, in generale, segue una serie di passaggi e requisiti:
- Il processo costituente inizia con l'elezione, in modo democratico, delle cariche che ne saranno incaricate. Saranno scelti tra coloro che hanno la cittadinanza.
- Le cariche elette delibereranno, redigeranno e approveranno il documento costituzionale, anche se alla fine dovrà essere ratificato dall'intera popolazione. Documento che stabilisce le basi su cui sarà sostenuto il regime concordato.
- Il partito oi responsabili di questo lavoro sono sempre democraticamente rimossi. Quando una transizione è finita, coloro che sono stati delegati a realizzarla vengono solitamente rimossi alle urne da un altro partito, che governerà nel "nuovo" stato.
Potere costituente derivato
Il potere costituente originario è quello che abbiamo definito in questo testo. In effetti, l'originalità è una delle sue caratteristiche. Ma è necessario anche evidenziare il concetto di potere costituente derivato, che è limitato nella Costituzione stessa e si attiva per modificarlo.
Se lo stato di diritto è forte e non supporta leggi abilitanti, il cambiamento costituzionale sarà un compito piuttosto complicato. Richiede una larga maggioranza, la sua approvazione in più volte e camere e, infine, la ratifica popolare attraverso un referendum.